1 сентября 2016 г.             

РЕКОМЕНДАЦИИ ПО ПОДГОТОВКЕ ПАКЕТА ДОКУМЕНТОВ

ДЛЯ ПЕРЕХОДА В ДРУГУЮ СРО

В  соответствии с п. 1 ч. 5 ст. 3.3 191-ФЗ «Индивидуальные предприниматели и юридические лица, являющиеся членами некоммерческой организации, имеющей статус саморегулируемой организации, в срок не позднее 1 декабря 2016 года обязаны письменно уведомить такую некоммерческую организацию о намерении добровольно прекратить членство в такой саморегулируемой организации, в том числе с последующим переходом в другую саморегулируемую организацию»

Документами определяющими полномочия исполнительного органа который вправе подписывать уведомление о выходе из Ассоциации в соответствии за законодательством РФ являются:

Учредительные документы или нотариально удостоверенные копии учредительных документов со всеми изменениями и дополнениями: 
     – устав (для АО, ООО, ОДО, государственных и муниципальных унитарных предприятий, производственных кооперативов (артелей), потребительских кооперативов (союзов, обществ), общественных и религиозных организаций (объединений), фондов); 
     – учредительный договор и устав (для объединений юридических лиц (ассоциаций, союзов)); 
     – учредительный договор (для хозяйственных товариществ); 
     – решение собственника о создании учреждения и устав, утвержденный собственником (для учреждений); 
     – общее положение и документ (акт), на основании которого создана данная организация, например, приказ (распоряжение) вышестоящей организации (органа), в котором содержатся сведения о создании, наименовании и месте нахождения организации, действующей на основании указанного общего положения (для некоммерческих организаций в случаях, предусмотренных законом

Устав.               Именно устав определяет, кто является исполнительным органом юридического лица. Ст  40 закона об Обществах с ограниченной ответственностью

 3. Единоличный исполнительный орган общества:

1) без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;

2) выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;

3) издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;

4) осуществляет иные полномочия, не отнесенные настоящим Федеральным законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.

4. Порядок деятельности единоличного исполнительного органа общества и принятия им решений устанавливается уставом общества, внутренними документами общества, а также договором, заключенным между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

Схожие нормы действуют в организациях с другими организационно правовыми формами.

Устав – правовой акт, представляющий собой свод правил, установленных государством или организацией, предприятием, регулирующих деятельность этих организаций, предприятий или определенных сфер управления и хозяйственной деятельности

В соответствии со ст. 52 Гражданского Кодекса РФ устав юридического лица, утвержденный учредителями (участниками) юридического лица, должен содержать сведения о наименовании юридического лица, его организационно-правовой форме, месте его нахождения, порядке управления деятельностью юридического лица, а также другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующих организационно-правовой формы и вида. Предмет и определенные цели деятельности коммерческой организации могут быть предусмотрены уставом также в случаях, если по закону это не является обязательным

В соответствии со ст. 53 Гражданского кодекса Юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом (Уставом). Учредительным документом может быть предусмотрено, что полномочия выступать от имени юридического лица предоставлены нескольким лицам, действующим совместно или независимо друг от друга. Сведения об этом подлежат включению в единый государственный реестр юридических лиц.

Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно. Такую же обязанность несут члены коллегиальных органов юридического лица (наблюдательного или иного совета, правления и т.п.).

.Органы управления юридического лица:

 - Высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.

 - В корпорации образуется единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.). Уставом корпорации может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга. В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо.

 - коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция, наблюдательный или иной совет и т.п.).

Например, директор (единоличный исполнительный орган) предоставил только приказ о его назначении, но не  предоставил Устава, то невозможно подтвердить, что в соответствии с Уставом организации,  именно директор вправе принимать решение о выходе из СРО, так как данная компетенция в соответствии с Уставом может быть отнесена к Генеральному директору, Президенту, Совету Директоров и т.д. Данные сведения необходимо смотреть в последней редакции Устава организации.

 Единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Протокол (решение) об избрании (назначении), а также определение пределов компетенции  исполнительного органа являются неотъемлемой частью этих решений.

Срок полномочий руководителя юридического лица.

Срок полномочий единоличного исполнительного органа устанавливается в уставе ООО (П 1  ст. 40 Федерального закона "Об ООО"). При этом уполномоченные органы (общее собрание, совет директоров) вправе досрочно прекратить его полномочия (пп.4 п. 2 ст. 33 и пп.2 п. 2.1. ст. 40 Федерального закона "Об ООО").

В организациях с другой организационно правовой формой управления, также в уставе организации указывается, какие органы сформированы в данной организации, порядок их избрания и срок полномочий данных органов

Трудовой договор   письменный документ - соглашение междуработником иработодателем, которое устанавливает их взаимные права и обязанности. В соответствии с трудовым договором работник обязуется лично выполнять работу на определённой должности.

В трудовом договоре указывается (пункты необходимые для проверки полномочий органа подписавшего Уведомление)

·         - Ф.И.О. 

·         - трудовая функция (полномочия)

·         - дата начала работы, также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения трудового договора.

·         - сведения о представителе работодателя, подписавшем трудовой договор, и основание, в силу которого он наделён соответствующими полномочиями.

Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Если общество состоит только из 1-го участника, который в то же время является его руководителем, то в таких случаях трудовой договор также подписывается, при это подписи от обеих сторон трудового договора ставит одно и то же лицо, выступающее и как работник (руководитель), и как орган управления работодателя (определение ВАС РФ по делу № А51-6093/2008,20-161).

Выписка из Единого государственного реестра юридических лиц.

Выписка из ЕГРЮЛ подтверждает основную информацию о члене СРО, его адрес, учредителей, а так же единоличный исполнительный орган. Срок предоставленной выписки должен быть не более 30 дней до момента подачи Уведомления. Является документом подтверждающим, сведения указанные в Уставе, протоколах, и иных решениях организации заявителя, но не отменяет обязанность предоставления этих документов.

Связанно это с тем, что если выписка была получена более чем за 30 дней до момента подачи уведомления, то могли быть внесены какие либо изменения в учредительные документы (например,  был избран иной единоличный исполнительный орган – директор) и данные уже были зарегистрированы в Налоговой инспекции, а мы этого не увидим. Возникает риск, что уведомление будет подписано не уполномоченным лицом.

Полномочия руководителя юридического лица возникают и прекращаются с момента принятия уполномоченным органом соответствующего решения и не связаны с фактом внесения в ЕГРЮЛ таких сведений (постановления Президиума ВАС РФ от 14 февраля 2006 г. № 12049/05).

Приказ о вступлении в должность

Подтверждает факт реализации решений собрания акционеров, участников (учредителей), но также содержит информацию детализирующую полномочия исполнительного органа.

Уведомление.

  Уведомление должно быть подписано органом который вправе принимать решение о выходе Заявителя из Ассоциации в соответствии с законодательством и учредительными документами организации. Так же на Уведомлении должен стоять оригинал оттиска печать организации.

Порядок заверения копий учредительных документов, приказов, протоколов, решений.

В соответствии с п. п. 25 п. 3.1 ГОСТ Р 7.0.8-2013 "СИБИД. Делопроизводство и архивное дело. Термины и определения" и п. 3.26 ГОСТ Р 6.30-2003 "Унифицированные системы документации. Унифицированная система организационно-распорядительной документации. Требования к оформлению документов", утвержденного постановлением Госстандарта России от 03.03.2013 г. N 65-ст, заверенной копией документа является копия документа, на которой в соответствии с установленным порядком проставлены реквизиты, обеспечивающие ее юридическую значимость. При заверении соответствия копии документа подлиннику ниже реквизита "Подпись" проставляют заверительную надпись: "Верно"; должность лица, заверившего копию; личную подпись; расшифровку подписи (инициалы, фамилию); дату заверения. Допускается копию документа заверять печатью, определяемой по усмотрению организации (необходим приказ, распоряжение о применении иной печати, нежели печати организации).

Так же если документ имеет более одного листа, то необходима сшивка данных листов, листы должны быть пронумерованы, на оборотной стороне документа, в месте прошивки должен быть наклеен лист, на котором указывается количество листов и заверено в соответствии с ГОСТом. Допускается заверение каждого листа по отдельности в соответствии  с ГОСТом.

Выводы.

Таким образом, заявитель обязан направить в Ассоциацию уведомление, а также в полном объеме документы, подтверждающие полномочия лица подписавшего уведомление о выходе из Ассоциации

1.       Уведомление о выходе

2.       устав,

3.       учредительный договор (при его наличии)

4.       протокол избрания или назначения исполнительного органа

5.       приказ о приеме на работу и вступлении в должность исполнительного органа

6.       договор заключенный между обществом и лицом осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа.

7.       Выписку из ЕГРЮЛ не старше 30 дней

Все эти документы должны были быть представлены в оригиналах, нотариально заверенных копиях или копиях заверенных надлежащим образом согласно требованиям Гражданского Кодекса

Ассоциация не единожды сталкивалась с подписанием уведомлений неуполномоченными лицами, когда удовлетворялось заявление члена СРО, а спустя несколько дней   другое лицо от этого же члена начинало требовать от Ассоциации действий прямо противоположных. Подделки подписей стали рядовым явлением.  Два дела членов нашей СРО уже рассматривается полицией. Умысел на легкое обогащение, мошенничество, корпоративные споры подталкивают к таким действиям недобросовестных лиц.

Ассоциация поднадзорна многим органам и ее регулярно проверяет Ростехнадзор, Прокуратура, члены саморегулируемой организации. Ассоциация по всем принимаемым решениям о прекращении членства в связи с переходом членов Ассоциации в другие СРО обязана хранить все документы, которые подтверждают полномочия лиц написавших уведомления о прекращении членства и переводе крупных денежных сумм в другие СРО. Безосновательные действия работников СРО недопустимы, неверные действия с чужими денежными средствами могут повлечь не только административную, но и уголовную ответственность.